В соответствии с п. 2 ст. 35 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 года № 208-ФЗ (далее «ФЗ «Об АО») уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества (далее «СФАР»). 

Резюме:

Цель использования средств СФАР – исключительно приобретение акций общества, продаваемых акционерами, для последующего размещения его работникам (п. 2 ст. 35 ФЗ «Об АО»). Акционирование работников другим способом с использованием средств СФАР не допускается.

Общества, в которых допустимо создание СФАР – любые акционерные общества. 

Подробнее с целью использования средств СФАР можно ознакомиться на стр. 3. 

Этапы формирования СФАР в АО:

1. Анализ учредительных документов общества на предмет наличия пункта о возможности создания СФАР в данном обществе.

В соответствии с п. 2 ст. 35 ФЗ «Об АО» наличие в обществе СФАР должно быть предусмотрено его уставом.

1. Анализ бухгалтерской (финансовой) отчетности, иных финансовых документов и хозяйственной деятельности общества на предмет наличия возможности и целесообразности формирования в обществе СФАР.

При создании фонда единственным источником его формирования является чистая прибыль. В связи с этим, при принятии обществом решения о формировании СФАР, предварительно необходимо оценить чистую прибыль АО и определить процент от ее размера, который общество может направить на формирование СФАР.

1. Утверждение Советом директором (наблюдательным советом) Общества положения о СФАР.

В соответствии с п.п. 12,13 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО», решение вопросов, связанных с использованием резервного фонда и иных фондов общества, утверждением внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено ФЗ «Об АО» к компетенции ОСА, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества, относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

На стр. 12 размещен образец Положения о СФАР. 

1. Принятие решения о формировании СФАР на годовом общем собрании акционеров.

В соответствии с п. 1 ст. 47, п.п. 11.1. п. 1 ст. 48 ФЗ «Об АО», вопрос о распределении прибыли и убытков общества по результатам отчетного года решается на ГОСА. СФАР формируется из чистой прибыли общества, в связи с этим при решении на ГОСА вопроса о распределении прибыли и убытков, общему собранию акционеров следует также принять решение о направлении части прибыли на формирование специального фонда акционирования работников. Процент чистой прибыли, направляемой ежегодно на формирование СФАР, можно закрепить в положении о фонде, утверждаемом советом директоров общества.

Порядок использования СФАР в акционерном обществе

1. Принятие компетентным органом решения о приобретении обществом размещенных им акций в целях, не связанных с уменьшением УК.

В соответствии с п. 2 ст. 72 ФЗ «Об АО», общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.

1. Принятие решения о расходовании на эти цели средств СФАР советом директоров (наблюдательным советом) АО.
2. В дальнейшем процедура приобретения обществом размещенных акций производится в соответствии с правилами, установленными ст. 72 ФЗ «Об АО», без каких-либо особенностей.

Правовой режим акций, приобретенных обществом за счет СФАР - полностью соответствует правовому режиму казначейских акций АО.

Реализация работникам акций, приобретенных обществом за средства СФАР.

Размещение акций работникам может быть произведено на возмездной и безвозмездной основе. В соответствии с п. 2 ст. 35 ФЗ «Об АО», при возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет СФАР общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда. Порядок определения цены, по которой работник имеет право приобрести акции должен быть предусмотрен уставом общества или иным внутренним документом.

Правовой режим акций, размещенных работникам.

Расторжение или изменение трудовых отношений между АО-работодателем и работником не может влиять на правовой режим акций, принадлежащих акционерам-работникам общества. В частности, увольнение работника не может являться основанием для обратного выкупа обществом собственных акций у такого акционера-работника. Такая возможность предусмотрена исключительно для народных предприятий, правовой режим которых в настоящее время находится под вопросом.

Подробная информация:

I. Цели использования средств СФАР

Средства СФАР расходуются исключительно с одной целью - приобретение акций общества, продаваемых акционерами, для последующего размещения его работникам (п. 2 ст. 35 ФЗ «Об АО»). При этом размещение акций работникам общества может производиться на возмездной или безвозмездной основе. Возможность безвозмездного размещения акций работникам при использовании средств СФАР закреплена в судебной практике. «Диспозиция п.2 ст. 35 ФЗ «Об АО» предполагает возможность безвозмездной реализации акций общества, приобретенных за счет фонда акционирования работников АО» - Постановление ФАС Поволжского округа от 30.06.2008 по делу N А06-2866/1-17/05. При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств СФАР, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда. 

Таким образом, средства СФАР могут быть направлены исключительно на приобретение обществом размещенных им акций у акционеров, для последующего их размещения работникам общества в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 72 ФЗ «Об АО» для приобретения обществом собственных акций в целях, не связанных с уменьшением уставного капитала. 

Следует отметить, что средства СФАР могут быть направлены на акционирование работников только путем приобретения обществом собственных акций и последующего их размещения работникам этого общества. Акционирование работников другим способом с использованием средств СФАР не допускается. Так, общество не имеет право осуществлять размещение дополнительных акций (увеличивать уставной капитал), распределяемых среди акционеров – работников общества, за счет средств СФАР. Источниками увеличения уставного капитала общества в случае размещения дополнительных акций среди работников, уже являющихся акционерами этого общества, могут выступать собственные средства в пределах остатков, числящихся на балансовых счетах по учету прироста стоимости основных средств при переоценке, и (или) суммы эмиссионного дохода, и (или) средств нераспределенной прибыли (п. 28.3 Положения Банка России от 19.12.2019 N 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг», далее «Стандарты эмиссии»).

II. Порядок формирования СФАР

Опыт формирования СФАР имеется у открытых акционерных обществ, возникших в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий. Создание указанных фондов осуществлялось в соответствии с Постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 09.03.1993 N 213 «Об утверждении Порядка формирования фондов акционирования работников предприятия». В то же время необходимо учитывать, что данные фонды на приватизированных предприятиях весьма специфичны, порядок их формирования и использования не может быть механически заимствован другими АО. Руководствоваться этим постановлением при формировании СФАР в современных условиях не представляется возможным, поскольку указанный правовой акт регулирует порядок формирования СФАР при приватизации государственных, муниципальных предприятий. В связи с этим, процедура создания в акционерном обществе СФАР регулируется в настоящее время ФЗ «Об АО». 

Процесс формирования в акционерном обществе СФАР включает в себя следующие этапы:

1. Анализ учредительных документов общества на предмет наличия пункта о возможности создания СФАР в данном обществе.

В соответствии с п. 2 ст. 35 ФЗ «Об АО» наличие в обществе СФАР должно быть предусмотрено его уставом. 

При отсутствии в уставе указанного положения необходимо внести в учредительные документы общества соответствующие изменения. Действующим законодательством РФ не предусмотрено каких-либо требований к формулировке положения устава некредитной организации о формировании в таком обществе СФАР. Вместе с тем, Письмо Банка России от 15.04.1996 N 15-4-1/1342 «О примерном уставе коммерческого банка», содержит рекомендации относительно внесения в устав положений о формировании СФАР. В соответствии с данным письмом указанное положение устава может быть сформулировано следующим образом: «Из чистой прибыли Банка формируется фонд акционирования его работников, средства которого расходуются исключительно на приобретение акций Банка, продаваемых его акционерами для последующего размещения среди работников Банка». Аналогичным образом можно включить положение о формировании СФАР в устав любого акционерного общества.

В качестве примера устава АО, включающего положение о формировании в обществе СФАР, возьмем устав Публичного акционерного общества «Газпром». Уставом ПАО «Газпром», находящемся в открытом доступе на странице раскрытия информации сайта «Интерфакс-ЦРКИ» по адресу: https://e-disclosure.ru/portal/files.aspx?id=934&type=1, предусмотрено формирование в обществе СФАР. Пункт 7.2. устава ПАО «Газпром» изложен следующим образом: «Общество формирует из чистой прибыли специальный фонд акционирования работников Общества. Средства этого фонда могут расходоваться исключительно на приобретение акций Общества, продаваемых акционерами, для последующего их размещения среди работников Общества. При возмездной реализации работникам Общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников Общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда. Положение о специальном фонде акционирования работников Общества утверждается Советом директоров».

Внесение изменений и дополнений в устав АО (равно как и утверждение устава общества в новой редакции) относится к компетенции общего собрания акционеров. Необходимый кворум для принятия решения составляет большинство в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 ФЗ «Об АО»). 

Следует отметить, что внесение в устав положения о формировании в обществе СФАР не обязывает эмитента незамедлительно создавать данный фонд, а лишь предоставляет обществу право на его формирование и использование. В связи с этим, отсутствие в акционерном обществе СФАР, при наличии положения о его формировании в уставе, не создает для общества негативных правовых последствий. 

2. Анализ бухгалтерской (финансовой) отчетности, иных финансовых документов и хозяйственной деятельности общества на предмет наличия возможности и целесообразности формирования в обществе СФАР.

Диспозицией ст. 35 ФЗ «Об АО» предусмотрено два источника формирования СФАР:

1. чистая прибыль;

2. средства, вырученные от возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных обществом за счет СФАР. 

При создании фонда единственным источником его формирования является чистая прибыль. В связи с этим, при принятии обществом решения о формировании СФАР, предварительно необходимо оценить чистую прибыль АО и определить процент от ее размера, который общество может направить на формирование СФАР. Показатель чистой прибыли общества отражается по строке 2400 отчета о финансовых результатах, входящего в состав бухгалтерской (финансовой) отчетности (приложение № 4 Приказа Минфина России от 02.07.2010 N 66н «О формах бухгалтерской отчетности организаций»). 

Также необходимо оценить целесообразность формирования в обществе СФАР. В контексте данной темы под термином «целесообразность» понимается актуальность введения такой формы вознаграждения для сотрудников. Критерии целесообразности в данном случае следующие:

- наличие мотивации работников к приобретению акций общества;

* мотивация в данном случае будет напрямую зависеть от регулярности выплаты дивидендов в обществе и их среднего размера.

- наличие доверия руководства к работникам, входящим в категории, которые предполагается акционировать;

* следует оценить вероятность появления недружественного отношения работников к обществу и корпоративного шантажа, оценить риск блокирования и оспаривания решений ОСА, а также иные риски, связанные с увеличением количества миноритарных акционеров в обществе. 

- оценить размер чистой прибыли в будущем;

* смысл формирования СФАР отсутствует при наличии обоснованного риска снижения размера чистой прибыли в будущем. 

3. Утверждение Советом директором (наблюдательным советом) Общества положения о СФАР.

В соответствии с п.п. 12,13 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об АО», решение вопросов, связанных с:

- использованием резервного фонда и иных фондов общества;

- утверждением внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено ФЗ «Об АО» к компетенции ОСА, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества, относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. 

Для урегулирования вопросов, связанных с формированием и использованием СФАР рекомендуется разработать в обществе внутренний документ и утвердить его на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества, или, при его отсутствии, органа, выполняющего его функции. 

Действующее законодательство РФ об акционерных обществах не предусматривает требований к содержанию положения о СФАР. 

Представляется необходимым включить в положение следующие пункты:

- категории работников, среди которых реализуются ценные бумаги;

* Как правило, совет директоров включает в эти категории руководителей высшего звена: генерального, финансового директоров, главного бухгалтера, руководителя правовой службы, топ-менеджмент. Но следует отметить, что никаких ограничений нет. В положение совет директоров может включить абсолютно любого работника. В данном случае нужно учитывать негативный опыт распределения акций среди рядовых работников, так как это может привести к снижению уровня управляемости компании, повышению риска скупки акций агрессивным инвестором. 

- порядок и сроки информирования работников общества о том, что они могут купить акции, приобретенные за счет средств СФАР;

- порядок и сроки заключения договоров между обществом и работниками на реализацию им акций общества, приобретенных за счет средств СФАР;

- порядок определения цены, за которую работники будут приобретать у общества акции, выкупленные у акционеров за счет средств СФАР (актуально при возмездной реализации работникам акций). 

С примерной формой положения о фонде акционирования работников акционерного общества можно ознакомиться в Приложении № 1.

Следует отметить, что положение о создании в обществе специального фонда акционирования сотрудников можно включить в состав единого положения о фондах акционерного общества. В качестве примера можно привести положение о фондах и резервах, действующее в Акционерном обществе «Саханефтегазсбыт» (ИНН 1435115270).

4. Принять решение о формировании СФАР на годовом общем собрании акционеров (далее «ГОСА»).

В соответствии с п. 1 ст. 47, п.п. 11.1. п. 1 ст. 48 ФЗ «Об АО», вопрос о распределении прибыли и убытков общества по результатам отчетного года решается на ГОСА. СФАР формируется из чистой прибыли общества, в связи с этим при решении на ГОСА вопроса о распределении прибыли и убытков, общему собранию акционеров следует также принять решение о направлении части прибыли на формирование специального фонда акционирования работников. Процент чистой прибыли, направляемой ежегодно на формирование СФАР, можно закрепить в положении о фонде, утверждаемом советом директоров общества. 

Для целей составления бухгалтерской (финансовой) отчетности средства СФАР подлежат учету в составе резервного капитала на счете 82. Организация вправе организовать учет своих специальных фондов (на выплату дивидендов по привилегированным акциям, на акционирование работников и т.п.) на счете 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)» обособленно. Но вне зависимости от счета, на котором эти фонды учитываются в бухгалтерском учете, в бухгалтерском балансе они показываются по строке 1360 «Резервный капитал».

В обобщенном виде поэтапный план формирования в АО СФАР выглядит следующим образом: