Резюме:

Действующее законодательство РФ об акционерных обществах не предусматривает специальных инструментов, позволяющих осуществить дополнительный выпуск акций для работников АО. Так, средства специального фонда акционирования работников (далее «СФАР») АО нельзя направить на оплату дополнительной эмиссии акций для сотрудников, что следует из статьи 35 ФЗ «Об АО». 

Акционировать работников возможно при помощи стандартной процедуры увеличения уставного капитала путем закрытой подписки (ст. 28 ФЗ «Об АО»). При этом в круг потенциальных приобретателей акций включаются работники общества, которых предполагается акционировать.

Минусы данного способа:

1. Данная процедура не может быть произведена за собственные средства эмитента, если работники уже не являются акционерами общества (ст. 28 ФЗ «Об АО»).

2. Действующим законодательством РФ не предусмотрено каких-либо прямых механизмов, позволяющих обществу получить в собственность акции уволившегося работника.

Работник, который приобрел акции общества может уволиться и в дальнейшем проявлять недружественное отношение к обществу (преднамеренно оспаривать решения ОСА, предпринимать попытки для блокирования принятия решений и т.д.).

3. Акционирование сотрудника таким методом не может быть поставлено в прямую зависимость от наступления определенного срока или обстоятельств (например, успешное завершение проекта, выполнение KPI, и т.д.).

Опционная программа акционирования работников – альтернатива СФАР и классическому размещению дополнительных акций сотрудникам

Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.

Преимущества данного способа:

Для эмитента-работодателя:

• Не обязывает эмитента к незамедлительному выпуску дополнительных акций, увеличению уставного капитала и переводу работника в категорию «акционер».
• Право работника на приобретение акций регулируется сроком и обстоятельствами, которые общество вправе указать в опционе.
• Работодатель не должен моментально выделять финансы на выплаты работникам в течение отчетных периодов.
• Стабильность ключевого кадрового состава.
• Мотивация сотрудников к повышению качества труда.

Для работника:

• Имеет право приобрести акции по фиксированной цене.
• Имеет возможность получить прибыль в будущем в виде дивидендов.
• Получает план конкретных действий, которые ему необходимо выполнить для достижения цели премирования (возможности покупки акций). 

Условия эмиссии опционов

• Только после полной оплаты уставного капитала АО (часть 4 ст. 27.1 Закона о Рынке ценных бумаг, п. 5.30 Стандартов эмиссии).
• АО не вправе размещать опционы, если количество объявленных акций АО определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие опционы (абз. второй п. 2 ст. 27, п. 4 ст. 33 Закона об АО, часть первая ст. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг).
• Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы АО, не может превышать 5% акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов АО (часть вторая ст. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг). 

Поэтапный план эмиссии опционов:

1. Принятие решения о размещении опционов АО

Размещение опционов производится по подписке:

 - закрытой (непубличные АО, ПАО (если данное право не ограничено уставом));

 - открытой (ПАО).

2. Утверждение решения о выпуске опционов АО.
3. Составление и утверждение документа, содержащего условия размещения опционов АО
4. Государственная регистрация выпуска опционов АО
5. Размещение опционов АО

Проводится после государственной регистрации выпуска опционов, регистрации выпуска акций, право на приобретение которых удостоверяет опцион, и зачисления акций на эмиссионный счет эмитента (пп. 12 п. 1 ст. 2, п. 5 ст. 24, п. 1 ст. 27.5-8 Закона о рынке ценных бумаг, п. 41.1 Стандартов эмиссии).

Размещение опционов включает в себя (п. 1 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг, п.п. 6.1, 30.1, 36.23 Стандартов эмиссии):

- заключение договоров, направленных на приобретение размещаемых опционов;

- оплату размещаемых опционов;

- внесение приходных записей по лицевым счетам первых владельцев ;

1. Государственная регистрация отчета или представление уведомления об итогах выпуска опционов АО. 

Порядок исполнения опциона

Опцион АО исполняется путем его конвертации в дополнительные акции по требованию владельца опциона (п. 29.10 Стандартов эмиссии). Соответствующее требование владелец опциона вправе предъявить в течение срока и/или при наступлении обстоятельств, указанных в решении о размещении опционов (абз. четвертый п. 29.9 Стандартов эмиссии).

Если в течение срока, установленного для заявления требования владельцем опциона эмитента о его конвертации в дополнительные акции, указанное требование не будет заявлено, права по опциону эмитента прекращаются и такие опционы погашаются, при этом у владельца опциона эмитента не возникает права требовать какой-либо компенсации от эмитента такого опциона (абз. второй п. 29.10 Стандартов эмиссии).

Подробная информация:

Опционная программа акционирования работников – альтернатива СФАР и классическому размещению дополнительных акций сотрудникам.

1. Понятие и преимущества опционной программы.

В настоящее время популярным инструментом вознаграждения сотрудников являются опционы. Так, в конце 2018 года совет директоров ПАО «Татнефть» им. В.Д. Шашина» одобрил опционную программу для ключевого менеджмента, в соответствии с которой, вознаграждение ключевого управленческого персонала зависит от достижения показателей, заложенных в стратегию нефтяной компании до 2030 года.[1] Опционные программы успешно действуют также в ПАО «Газпром» и ряде других крупных эмитентов, действующих на территории РФ. 

В соответствии с п.п. 12 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 года «О рынке ценных бумаг» (далее «Закон о рынке ценных бумаг») опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе. 

Премирование работников акциями посредством использования опционной программы имеет следующие преимущества:

• Для эмитента-работодателя:

1. «Отложенное» премирование;

* размещение опциона работнику представляет собой факт премирования работника, однако не обязывает эмитента к незамедлительному выпуску дополнительных акций, увеличению уставного капитала и переводу работника в категорию «акционер»;

2. Право работника на приобретение акций регулируется сроком и обстоятельствами, которые общество вправе указать в опционе;

* срок и круг обстоятельств законом не ограничены, в практике в качестве обстоятельств, наступление которых позволяет сотруднику приобрести акции, выступают: достижение KPI, успешное завершение определенных проектов, выполнение плана и т.д.;

3. Работодатель не должен моментально выделять финансы на выплаты работникам в течение отчетных периодов. Вместо этого компания предлагает сотрудникам финансовые выгоды в будущем, когда фирма достигнет установленных показателей. Поэтому опционы привлекательны для «стартапов». Такой механизм позволяет им экономить средства.

4. Благодаря опционам, ключевые сотрудники остаются работать в компании на длительный срок, поскольку им невыгодно менять работу. Компания получает стабильность в кадрах. Это положительно отражается на качестве работы сотрудников высшего звена, уменьшает риски, которые возникают при быстрой ротации.

5. В управлении бизнес-процессами появляется больше предсказуемости, возрастает качество управления из-за вовлеченности работников высшего звена в опционную программу, повышается общий интерес.

• Для работника:

1. При увеличении рыночной цены акции, цена приобретения работником акций, указанная в опционе, не изменяется, что является гарантией защиты прав такого сотрудника;

2. Сотрудник получает возможность стать акционером организации, получать в будущем прибыль в виде дивидендов, участвовать в принятии ключевых решений на общем собрании акционеров;

3. Опционная программа позволяет сотруднику получить план действий, которые ему необходимо выполнить для достижения цели.

2. Эмиссия опционов в АО: условия и ограничения.

Опцион является бездокументарной ценной бумагой, поскольку законом иного не предусмотрено (п. 2 ст. 16.1 Закона о рынке ценных бумаг).

Учет прав по опциону ведется путем внесения записей в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг на основании записи по счету депо (ст.ст. 149-149.2 ГК РФ, ст. 28, ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг). Вести такой учет прав могут только юридические лица, имеющие соответствующую лицензию (п. 2 ст. 149 ГК РФ, абз. второй и третий п. 1 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг).

! При конвертации опционов в акции АО одновременно производятся операция зачисления акций, подлежащих размещению на лицевой счет, и операция списания опционов, конвертируемых в акции, с лицевого счета (п. 3.36 Порядка открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов, утв. приказом ФСФР от 30.07.2013. N 13-65/пз-н). Исходя из этого представляется, что вести учет прав на опционы АО должен тот же регистратор, что ведет учет прав на акции АО/

Условия эмиссии опционов:

1. Только после полной оплаты уставного капитала АО (часть четвертая ст. 27.1 Закона о Рынке ценных бумаг, п. 5.30 Стандартов эмиссии).

2. АО не вправе размещать опционы, если количество объявленных акций АО определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие опционы (абз. второй п. 2 ст. 27, п. 4 ст. 33 Закона об АО, часть первая ст. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг), поэтому при необходимости в устав АО следует внести соответствующие изменения в части объявленных акций. До государственной регистрации в уставе АО этих положений государственная регистрация выпуска опционов эмитента не может быть осуществлена (п. 5.30 Стандартов эмиссии).

! Кроме того, поскольку принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, то регистрация выпуска опционов АО допускается одновременно с регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, право приобретения которых удостоверяется опционом, или после такой регистрации. АО вправе осуществлять размещение опционов только после того, как выпуск акций, право приобретений которых удостоверяет опцион, будет зарегистрирован, а сами акции будет зачислены на эмиссионный счет АО (пп. 12 п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 27.5-8 Закона о рынке ценных бумаг, п. 40.2, 41.1 Стандартов эмиссии).

3. Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы АО, не может превышать 5% акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов АО (часть вторая ст. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг). Представляется, что последствием нарушения этого требования будет отказ в государственной регистрации выпуска опционов АО (пп. 1 п. 1 ст. 21 Закона о рынке ценных бумаг).

3. Порядок эмиссии опционов в АО

Эмиссию опционов на свои акции акционерное общество должно производить с учетом положений Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), Положения Банка России от 19.12.2019 N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг" (далее - Стандарты эмиссии).

Поэтапный план эмиссии опционов:

Рассмотрим особенности проведения каждого из этапов эмиссии

1. Принятие решения о размещении опционов АО

Размещение опционов производится по подписке:

• Закрытой (непубличные АО, ПАО (если данное право не ограничено уставом));
• Открытой (ПАО). 

Размещение опционов АО путем подписки осуществляется на основании решения уполномоченного органа управления АО о размещении опционов путем подписки (п. 29.8 Стандартов эмиссии).

Решение о размещении опционов должно содержать (п. 29.9 Стандартов эмиссии):

- количество размещаемых опционов;

- количество дополнительных акций каждой категории (типа), право приобретения которых предоставляется каждым опционом, в пределах количества объявленных акций этой категории (типа). 

* При этом количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы эмитента, не может превышать 5 процентов акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов (части первая и вторая ст. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг);

- срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых может быть осуществлено право владельца опциона на приобретение дополнительных акций;

- способ размещения опционов эмитента - открытая подписка или закрытая подписка;

- цену размещения опционов или порядок ее определения (в том числе при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых опционов), либо указание на то, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества не позднее начала размещения опционов АО.

Решение о размещении опционов может содержать иные условия размещения опционов, включая срок или порядок определения срока размещения опционов, форму, порядок и срок оплаты размещаемых опционов, порядок заключения договоров в ходе размещения опционов эмитента, а также может предусматривать только денежную форму оплаты опционов и ограничения на обращение опционов (абзацы седьмой и восьмой п. 29.9 Стандартов эмиссии, абз. третий п. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг).

2. Утверждение решения о выпуске опционов АО. 

Срок утверждение - не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении (п. 3.3 Стандартов эмиссии).

Решение о выпуске опционов АО утверждается (п. 3 ст. 17 Закона о рынке ценных бумаг, п. 3.2 Стандартов эмиссии, пп. 7.1 п. 1 ст. 65 и абз. второй п. 1 ст. 64 Закона об АО):

- советом директоров - большинством голосов членов совета, принимающих участие в заседании, если уставом АО или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров, не предусмотрено большее число голосов для принятия соответствующих решений (абз. первый п. 3 ст. 68 Закона об АО);

- если совет директоров в АО не формируется - общим собранием акционеров - большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (абз. первый п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Решение о выпуске ценных бумаг подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, или уполномоченным им должностным лицом эмитента с указанием даты подписания (п. 4 ст. 17 Закона о рынке ценных бумаг, п. 3.5 Стандартов эмиссии).

! Решение о выпуске опционов должно быть составлено по форме приложения 11 к Стандартам эмиссии.

3. Составление и утверждение документа, содержащего условия размещения опционов АО

Этот документ предусмотрен п.п. 1 - 4 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг. Он должен быть составлен в соответствии с приложением 12 к Стандартам эмиссии (абз. третий п. 5.5, п. 6.4 Стандартов эмиссии). Если регистрация выпуска опционов сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, то условия размещения опционов содержатся в проспекте ценных бумаг и составление отдельного документа, содержащего условия размещения, не требуется (п. 5 ст. 19, пп. 1 и пп. 5 п. 3 ст. 22, п. 1 ст. 22.1 Закона о рынке ценных бумаг).

По общему правилу, отдельный документ, содержащий условия размещения опционов, подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа АО, или уполномоченным им должностным лицом АО и утверждается советом директоров АО или общим собранием акционеров, осуществляющим в таком АО функции совета директоров (п. 3 ст. 17, п. 2 и п. 3 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг, п.п. 3.2, 3.5, абз. второй п. 6.4 Стандартов эмиссии, абз. второй п. 1 ст. 64, пп. 7.1 п. 1 ст. 65 Закона об АО).

! Из положений абзаца второго п. 6.4 Стандартов эмиссии следует, что отдельный документ, содержащий условия размещения опционов, должен быть утвержден в те же сроки, что и решение о выпуске опционов, т.е. не позднее шести месяцев с даты принятия решения об их размещении (п. 3.3 Стандартов эмиссии).

4. Государственная регистрация выпуска опционов АО

Осуществляется в Банке России Департаментом корпоративных отношений (п. 1 ст. 20 Закона о рынке ценных бумаг, п.п. 9.29, абз. шестой п. 20.1.3 Стандартов эмиссии).

В случаях, установленных п. 1 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг, регистрация выпуска сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг. Для регистрации выпуска представляются документы, указанные в п.п. 5.5, 5.6, 5.7, 5.10 Стандартов эмиссии.

Документы для регистрации выпуска опционов должны быть представлены в Банк России (п. 5.13 Стандартов эмиссии):

- не позднее трех месяцев с даты утверждения документа, содержащего условия размещения опционов, в случае, если регистрация их выпуска не сопровождается составлением и регистрацией проспекта ценных бумаг;

- не позднее одного месяца с даты утверждения проспекта ценных бумаг в случае, если регистрация выпуска опционов сопровождается составлением и регистрацией проспекта ценных бумаг.

Кроме того, поскольку принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, то регистрация выпуска опционов АО допускается одновременно с регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, право приобретения которых удостоверяется опционом, или после такой регистрации (пп. 12 п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 27.5-8 Закона о рынке ценных бумаг).

5. Размещение опционов АО

Проводится после государственной регистрации выпуска опционов, регистрации выпуска акций, право на приобретение которых удостоверяет опцион, и зачисления акций на эмиссионный счет эмитента (пп. 12 п. 1 ст. 2, п. 5 ст. 24, п. 1 ст. 27.5-8 Закона о рынке ценных бумаг, п. 41.1 Стандартов эмиссии).

Размещение опционов включает в себя (п. 1 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг, п.п. 6.1, 30.1, 36.23 Стандартов эмиссии):

- заключение договоров, направленных на приобретение размещаемых опционов, договоры заключаются в порядке, определенном в проспекте ценных бумаг или в отдельном документе, содержащем условия размещения опционов;

- оплату размещаемых опционов;

- внесение приходных записей по лицевым счетам первых владельцев (п. 3.36 Порядка открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов, утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 30.07.2013 N 13-65/пз-н).

Зачисление размещаемых опционов на лицевые счета (счета депо) осуществляется только после их полной оплаты и не позднее последнего дня срока их размещения, установленного в условиях размещения ценных бумаг, содержащихся в проспекте ценных бумаг или в отдельном документе (п. 36.13 Стандартов эмиссии).

АО обязано завершить размещение опционов в срок, определенный решением об их выпуске. Такой срок не может составлять более одного года с даты государственной регистрации выпуска, с возможностью продления этого срока, но не более чем до трех лет с даты государственной регистрации (п. 7 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг, п. 36.1 Стандартов эмиссии).

Размещение опционов, в отношении которых зарегистрирован проспект ценных бумаг, допускается в течение одного года с даты его регистрации. По истечении указанного срока размещение опционов допускается при условии регистрации нового проспекта ценных бумаг (ч. 12 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг). Это положение применяется в отношении проспектов, зарегистрированных после 01.01.2020. Если проспект зарегистрирован до указанной даты, то размещение таких опционов допускается до 01.01.2022, после чего необходимо зарегистрировать новый проспект (ч. 4 ст. 24 Федерального закона N 514-ФЗ).

6. Государственная регистрация отчета или представление уведомления об итогах выпуска опционов АО

Отчет об итогах выпуска необходимо представить в Банк России не позднее 30 дней после окончания срока размещения опционов, указанного в зарегистрированном решении о выпуске опционов, а в случае, если все опционы АО были размещены до истечения этого срока - не позднее 30 дней после размещения последнего опциона этого выпуска (п. 1 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг, п. 9.1 Стандартов эмиссии).

При одновременном соблюдении нижеследующих условий в Банк России может быть представлено уведомление или отчет в зависимости от того, представление какого из указанных документов предусмотрено условиями размещения опционов, содержащимися в проспекте ценных бумаг или в отдельном документе (п. 3 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг, абз. второй п. 9.3 Стандартов эмиссии):

1) ценные бумаги размещены путем открытой подписки;

2) ценные бумаги при их размещении оплачены деньгами и (или) эмиссионными ценными бумагами, допущенными к организованным торгам;

* Поскольку опционы оплачиваются только денежными средствами (п. 30.14 Стандартов эмиссии), это условие будет соблюдаться всегда.

3) ценные бумаги допущены к организованным торгам.

Уведомление представляет в Банк России регистратор АО (п. 1 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг).

Отчет составляется по форме приложения N 27 к Стандартам эмиссии и должен быть подписан лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа АО, или уполномоченным им должностным лицом АО с указанием даты подписания (п. 9.6 Стандартов эмиссии).

Уведомление об итогах выпуска опционов должно быть составлено в соответствии с приложением 28 к Стандартам эмиссии. Уведомление должно быть подписано лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа регистратора общества или уполномоченным им должностным лицом регистратора (п.п. 9.5, 9.7 Стандартов эмиссии).

4. Порядок исполнения опциона

Опцион АО исполняется путем его конвертации в дополнительные акции по требованию владельца опциона (п. 29.10 Стандартов эмиссии). Соответствующее требование владелец опциона вправе предъявить в течение срока и/или при наступлении обстоятельств, указанных в решении о размещении опционов (абз. четвертый п. 29.9 Стандартов эмиссии).

! Если в течение срока, установленного для заявления требования владельцем опциона эмитента о его конвертации в дополнительные акции, указанное требование не будет заявлено, права по опциону эмитента прекращаются и такие опционы погашаются, при этом у владельца опциона эмитента не возникает права требовать какой-либо компенсации от эмитента такого опциона (абз. второй п. 29.10 Стандартов эмиссии).

Конвертация опционов АО в дополнительные акции общества сопровождается увеличением уставного капитала АО с соблюдением требований законодательства об АО. Акции, в которые будут конвертироваться опционы, должны быть дополнительно эмитированы (выпущены) обществом с соблюдением процедур, установленных законодательством о ценных бумагах (п. 39.1 Стандартов эмиссии).

Конвертация опционов в акции производится с уплатой владельцем опциона цены, предусмотренной в таком опционе (пп. 12 п. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, п. 1 ст. 37 Закона об АО, п. 41.6 Стандартов эмиссии).

Нарушение АО установленного законодательством порядка эмиссии опционов может явиться основанием к отказу регистрирующего органа в совершении регистрационных действий (ст. 21 Закона о рынке ценных бумаг).